Si tratta di un negozio atipico, dato che la causa del trasferimento di una proprietà non rientra tra quelle previste dalla legge. L’accordo, infatti, si basa su un patto di fiducia tra due soggetti. In sostanza sono coinvolti due negozi giuridici: uno trasferisce un diritto ad un soggetto, l’altro fa nascere l’obbligazione di restituire lo stesso a chi l’ha trasferito o a un terzo.
Va precisato subito che, il riferimento normativo è, in parte, il disegno di legge comunitaria n. 2284 del 15 luglio 2010, ma il Senato non ha approvato la parte inerente alla contratto fiduciario, quindi non esiste una disciplina strutturata in merito.
Le fonti di riferimento, perciò, vanno trovate in norme che regolano istituti affini, e nella giurisprudenza.
Cos’è un contratto fiduciario?
Da un punto di vista giuridico il concetto di fiducia è legato a due diversi aspetti:
- la proprietà fiduciaria: il proprietario gode e dispone di un bene a vantaggio di un altro soggetto interessato ad esso
- il contratto fiduciario: la proprietà viene trasferita con un pactum fiduciae.
Spesso tale istituto viene confuso con quello della simulazione, dato che in entrambi i casi c’è l’interposizione di persona, ma si tratta di situazioni diverse tra loro.
Nella simulazione, infatti, l’interposizione è fittizia, ovvero il bene viene solo apparentemente intestato ad un soggetto diverso dal titolare e non ci sono veri effetti. In altre parole il soggetto in questione funge da prestanome.
L’istituto della fiducia, invece, presuppone una reale interposizione di persona. Oltre ad una intestazione di un bene, esistono anche delle obbligazioni. Il fiduciario, quindi, non è soltanto un prestanome, ma piuttosto un mandatario.
Nel primo caso si tratta di una situazione giuridica apparente, mente nel secondo è reale.
Come funziona?
Un contratto fiduciario, a seconda dell’accordo, può essere:
- cum amico: se la fiducia pende verso l’interesse del fiduciante, il quale trasferisce un bene ad un altro soggetto, che si impegna a gestirlo per un determinato periodo di tempo, per poi doverlo restituire o alienare a un terzo. Ad esempio può essere stipulata una vendita a scopo di locazione. Il contratto di vendita, quindi, ha lo scopo di concedere un diritto minore, e il bene deve poi essere restituito;
- cum creditore: viene favorito l’interesse del fiduciario creditore nei confronti del fiduciante. In sostanza riceve un bene per il periodo sufficiente a garantire il pagamento del debitore. Nel momento in cui il debito viene saldato, il bene deve essere restituito.
In merito all’ultima tipologia va detto che la giurisprudenza tende a considerarla nulla, in quanto l’istituto può entrare in contrasto con il divieto di patto commissorio stabilito dall’art. 2744 c.c.:
È nullo il patto col quale si conviene che, in mancanza del pagamento del credito nel termine fissato, la proprietà della cosa ipotecata o data in pegno passi al creditore. Il patto è nullo anche se posteriore alla costituzione dell'ipoteca o del pegno
Ad ogni modo, il fiduciario assume la piena titolarità della proprietà, in seguito al contratto, quindi è attaccabile da eventuali suoi creditori. Ma, c’è la possibilità di fare valere una delle norme regolatrici del contratto di mandato, ovvero l’art. 1707 c.c.:
I creditori del mandatario non possono far valere le loro ragioni sui beni che, in esecuzione del mandato, il mandatario ha acquistati in nome proprio, purché, trattandosi di beni mobili o di crediti, il mandato risulti da scrittura avente data certa [2704] anteriore al pignoramento, ovvero trattandosi di beni immobili o di beni mobili iscritti in pubblici registri, sia anteriore al pignoramento la trascrizione dell'atto di ritrasferimento o della domanda giudiziale diretta a conseguirlo
I creditori del fiduciante, invece, possono surrogarsi ad esso per riscuotere il credito dal fiduciario.
Le tipologie
Per chiarire quanto detto fino ad ora è utile sottolineare che, esistono diverse tipologie di contratto fiduciario, che implicano la possibilità o meno di rendere opponibili a terzi i suoi effetti.
La fiducia romanistica, accolta dal nostro ordinamento, prevede che il patto abbia efficacia obbligatoria. Soggetti terzi individuano come proprietario il fiduciario, perciò il contratto ha soltanto effetti interni. Il fiduciante privandosi totalmente della proprietà rischia che la controparte possa alienare il bene a terzi, violando l’accordo. In tal caso l’interessato può tutelarsi con l’esecuzione in forma specifica, attraverso una sentenza di natura costitutiva.
La fiducia germanistica, non accolta nel nostro ordinamento, prevede che gli effetti siano opponibili a terzi, dato che la proprietà rimane in capo al fiduciante, mentre la controparte può esercitare il diritto per nome e per conto del proprietario.
Quali sono gli effetti?
In seguito alla sottoscrizione di un contratto fiduciario possono nascere effetti diversi, ovvero:
- di natura reale: il trasferimento di proprietà
- di natura obbligatoria: ovvero le obbligazioni assunte dal fiduciario
In modo particolare le obbligazioni sono:
- l’obbligo di amministrare e conservare il bene secondo la volontà del fiduciante
- restituire il bene, una volta terminato il contratto
Le caratteristiche analizzate sono tipiche anche di altre tipologie contrattuali, sebbene con delle differenze, ad esempio:
- nel contratto di compravendita: effetto reale e obbligatorio sono in rapporto di scambio, ovvero il trasferimento del bene e il pagamento del prezzo di vendita
- nel contratto preliminare: il rapporto è invertito, cioè l’effetto reale è strumentale a quello obbligatorio.
Perciò, per ottenere il soddisfacimento degli interessi comuni, il migliore strumento è proprio il contratto fiduciario.
Nullità del contratto fiduciario
Tale tipologia contrattuale viene considerata nulla se utilizzata per frodare la legge, come sottolinea l’art. 1344 c.c.:
Si reputa altresì illecita la causa [1343] quando il contratto costituisce il mezzo per eludere l'applicazione di una norma imperativa
In modo particolare, la giurisprudenza si è concentrata sulla frode inerente alla fiducia cum creditore, quando viene realizzata una vendita a scopo di garanzia in contrasto con il divieto di patto commissorio. Ad esempio se non viene rispettata la durata delle locazioni di immobili urbani, effettuando una vendita con patto di fiducia, con natura di locazione.
Fonti normative
- Art. 1707 c.c
- Art. 2744 c.c
- Art. 1344 c.c.
